【知乎】【靠得住】正当防卫

番仔 · 发表于 2015-11-3 13:16

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我觉得有必要着重说明一下第八条，我不明白为什么这条这么明显的错误也能发布出来。

一

正当防卫所防卫的对象行为是正在发生的不法侵害，并不要求不法侵害者本身是不是需要承担刑事责任。

因此，这“不法侵害”本身不仅包括犯罪行为，同时也包括一般的违法行为。

更何况，刑事诉讼的原则是未经审判不能确定他人有罪，而在实施防卫时是不可能先审判确定对方是否有罪才来防卫的，所以这一具体场景下的“不法侵害”，包括刑法 20 条第 3 款规定的无限防卫中的“暴力犯罪”，都只能是“危害程度可能达到犯罪”的行为，而不是“确定构成犯罪”的行为。

二

未满 14 周岁的人和不能辨认或控制自己行为的精神病人实施不法侵害，不是不构成犯罪，而是不承担刑事责任。

请注意，构成犯罪和承担刑事责任是两个概念。前者是确定这一行为的严重程度，后者是确定对行为人的责任承担方式。

所以，只要是“人”实施的不法侵害，在当时的场景下都是一种“不法侵害”。“人”本身的年龄、疾病等情况只影响到事后要不要承担责任、如何承担，但不影响到这一行为的危害程度。

三

“正当防卫”不是刑事专用名词，它同样存在于民事诉讼中。而刑事责任和民事责任只是因损害的